יועמ"שית הכנסת בביקורת חריפה על קידום "חוק דרעי 2": "חשש מתכלית פרסונלית"

היועצת המשפטית של הכנסת עו"ד שגית אפיק שיגרה היום (חמישי) מכתב לחברי הכנסת שבו הזהירה מפני קידום "חוק דרעי 2" שהקואליציה חזרה לקדם. החוק עומד כעת לפני הצבעה בקריאה שנייה ושלישית. לטענתה של אפיק נוסח החוק עשוי להיפסל בבג"ץ ועל כן נדרש להכניס בו שינויים.

לקריאת המכתב המלא – לחצו כאן

"חוק דרעי 2", שהקואליציה כאמור חזרה לקדם נועד למנוע מבג"ץ להתערב במינויים ובפיטורים של שרים ומותאם הפעם למידותיו של השר לביטחון לאומי איתמר בן גביר – בעקבות העתירה המתנהלת המבקשת לפטרו מתפקידו.

בעמדתה בנוגע לנוסח החוק מתייחסת עו"ד של הכנסת בין היתר לאפשרות שתכליתו פרסונלית: "בפסק הדין בעניין הנבצרות נקבע כי כינון חוק יסוד לתכלית פרסונלית מהווה שימוש לרעה בסמכות המכוננת. האינדיקציות לתכלית הפרסונלית שפורטו בפסק הדין בעניין הנבצרות מתקיימות למעשה גם ביחס להצעת החוק שבפניכם".

כמו כן מתייחסת אפיק במפורש לעיתוי חידוש החקיקה – ומזהירה מפני ההקשר המשפטי שבו היא מקודמת. "תכליתה המוצהרת של הצעת חוק היסוד היא לצמצם את הביקורת השיפוטית על מינויי שרים ועל הפסקת כהונתם", היא כותבת, אך מדגישה כי לנוכח קיומו של צו על תנאי בעתירה בעניינו של בן גביר, וכן הרקע של פסק הדין בעניינו של דרעי – "עולה קושי הנוגע לקיומה של תכלית פרסונלית בהצעת חוק היסוד".

לדבריה, עצם חידוש הדיון בעת הזו "מגביר את החשש לשימוש לרעה בסמכות המכוננת", והיא מזכירה כי בפסק הדין בעניין הנבצרות נקבע שכינון חוק יסוד לתכלית פרסונלית עלול להיחשב כשימוש לרעה בסמכות הכנסת כרשות מכוננת.

אפיק אינה מסתפקת באזהרה כללית, ומצביעה גם על היקף ההסדר המוצע. "בהצעה לתיקון חוק היסוד שלפניכם מוצע לשלול כל אפשרות של ביקורת שיפוטית על ההחלטה על מינוי שרים וסגני שרים ועל ההחלטה להעבירם מכהונתם", היא כותבת, למעט עמידה בתנאים הפורמליים הקבועים בחוק. לדבריה, הנוסח הנוכחי "יוצר מסלול עוקף להלכת דרעי-פנחסי".

בהמשך היא מזהירה כי "שלילה גורפת של האפשרות לקיים ביקורת שיפוטית אפקטיבית על החלטות אלו מעוררת עדיין חשש בדבר הפגיעה העלולה להיגרם לעקרון הפרדת הרשויות ושלטון החוק, ולהגנה על אינטרסים ציבוריים חשובים אחרים, בהם שמירה על אמון הציבור".

בהתייחס לפסיקת בג"ץ שביטלה את צמצום עילת הסבירות, מציינת אפיק כי חלק משופטי דעת הרוב התייחסו לאפשרות להגביל ביקורת שיפוטית באופן נקודתי בלבד. היא מצטטת כי הנשיא עמית דיבר על צמצום הביקורת "בעילת הסבירות בלבד על מינוי שרים שאושרו על ידי הכנסת", והשופטת ברק ארז התייחסה להגבלה "בכפוף לביקורת שיפוטית מכוח עילות אחרות".

אולם, מדגישה אפיק, "נוסח הצעת חוק היסוד שלפניכם... מבקש לקדם מודל רחב, השולל כליל את סמכות בית המשפט לקיים ביקורת שיפוטית", גם בעילות אחרות. לכן, היא מציעה לשקול "מודל צר יותר" שיגביל את הביקורת רק בעילת הסבירות, אך יותיר פתח להתערבות במקרי קיצון.

בסיכום מכתבה היא כותבת כי פסיקות העליון הן "תמרור אזהרה שעל הוועדה להתייחס אליו בכובד ראש", ומבהירה: "נראה שלעניין ביטול הביקורת השיפוטית, הנוסח הנוכחי של ההצעה הוא רחב מדי". עוד היא מדגישה כי על הוועדה "להידרש גם לחשש המוגבר העולה מהצעת חוק היסוד בדבר קיומה של תכלית פרסונלית" – נוכח נסיבות קידומה והתחולה המוצעת.